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桂林旅游攻略-分公司未经总公司赞同,私行担保或债款参加有用吗?(最高院事例)

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【实务问题】

分支机构未经企业法人同意,擅自对外提供担保或者加入债务,企业法人要承担债务清偿责任吗?

【结论综述】

我国法律就债务加入未作明确规定,与债务加入在法律性质上最为接近并且有明确法律规定的应为连带责任保证法律关系,可参照适用担保法的相关规定。根据法桂林旅游攻略-分公司未经总公司赞同,私行担保或债款参加有用吗?(最高院事例)律规定,分支机构并非独立法人,其债务一般由设立该分公司的企业法人承担。但根据最高院担保法司法解释,企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的,保证合同无效。因此,企业法人分支机构对外提供责任较轻的保证尚须企业法人授权,否则无效,根据举轻以明重的逻辑,则其对外加入债务更须得到企业法人授权,否则更应认定为无效。根据担保法司法解释,认定无效后,如企业法人无过错,则不应以其财产承担赔偿责任,分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的,由分支机构经营管理的财产承担。

【实务问题】

青岛新华友建工集团股份有限公司、青岛新华友建工集团股份有限公司新泰分公司民间借贷纠纷再审民事判决书[最高人民法院,(2016)最高法民再322号]

本院认为,本案再审的争议焦点在于:一、本案所涉民间借贷是否真实以及金额大小;二、《特别声明》的性质;三、《特别声明》的效力;四、新泰分公司及新华友公司应否承担民事责任。

三、关于《特别声明》的效力问题。

如前所述,我国法律就债务加入未作明确规定,与债务加入在法律性质上最为接近并且有明确法律规定的应为连带责任保证法律关系,可参照适用担保法的相关规定。本案所涉及的新泰分公司加入债务的效力问题,本质上属于分公司的权利能力问题,担保法上与之近似的是分公司的担保权限问题。

就此,基于分公司属于不完全民事主体地位,《中华人民共和国担保法》第二十九条规定"企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的,该合同无效"。《最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释》第十七条规定"企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的,保证合同无效。"连带保证责任保证人依法享有追偿权等权利,其保证责任相较于债务加入的责任较轻。

企业法人分支机构对外提供责任较轻的保证尚须企业法人授权,否则无效,根据举轻以明重的逻辑,则其对外加入债务更须得到企业法人授权,否则更应认定为无效。本案中,《特别声明》上虽加盖了新泰分公司印章,但王汉峰没有证据证明新泰分公司出具该声明时得到了新华友公司授权,故应认定为无效。二审判决虽就《特别声明》认桂林旅游攻略-分公司未经总公司赞同,私行担保或债款参加有用吗?(最高院事例)定法律关系性质正确,但认定其有效显属错误。

四、关于新泰分公司及新华友公司应否承担民事责任的问题。

王汉峰在明知新华友公司没有授权的情况下,接受新泰分公司出具的《特别声明》,新华友公司对此并无过错。此外,2012年10月13日订立的案涉借款合同和徐辉于桂林旅游攻略-分公司未经总公司赞同,私行担保或债款参加有用吗?(最高院事例)同日出具的《借款说明》均载明借款主体为徐辉、赵兴霞本人,《借款说明》并明确徐辉与新华友公司之间系承包关系,而且《特别声明》系在全部借款实际发生后由新泰分公司出具,因此王汉峰并非基于《特别声明》对新华友公司产生信赖而出借款项。

参照《最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释》第十七条第四款关于"企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的,由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的,按照担保法第二十九条的规定处理"的规定,新泰分公司应当以其经营管理的财产赔偿因《特别声明》无效给王汉峰造成的损失,新华友公司对此不承担赔偿责任。

综上,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项及《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款的规定,判决如下:

一、撤销山东省高级人民法院(2015)鲁民一终字第529号民事判决; 二、变更山东省济宁市中级人民法院(2013)济民初字第125号民事判决主文第三项"青岛新华友建工集团股份有限公司对青岛新华友建工集团股份有限公司新泰分公司不能清偿的部分,承担连带清偿责任"为"驳回王汉峰的其他诉讼请求"; 三、维持山东省济宁市中级人民法院(2013)济民初字第125号民事判决主文第一项即"徐辉、赵兴霞于判决生效后十日内偿还王汉峰借款655万元及相应利息(利息按银行同期同类贷款利率的四倍进行计算,按照借条中约定的借款日期分笔计息,计算至判决生效之日)"、第二项即"青岛新华友建工集团股份有限公司新泰分公司对以上欠款承担清偿责任。"

【法律规定】

《担保法》(1995年)

第二十九条:企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的,该合同无效或者超出授权范围的部分无效,债权人和企业法人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任;债权人无过错的,由企业法人承担民事责任。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释(法释〔2000〕44号)

第十七条:企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的,保证合同无效。因此给债权人造成损失的,应当根据担保法第五条第二款的规定处理。

企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的,如果法人的书面授权范围不明,法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。

企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的,由企业法人承担民事责任。

企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的,由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的,按照担保法第二十九条的规定处理。

《公司法》(2018修正)

第十六条:公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。

第一百四十八条:董事、高级管理人员不得有下列行为:……(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保……

《合同法》(1999年)

第五十条:法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。

第五十二条:有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。


【分析建议】

在上述最高院2016年案例中,法院认为,与债务加入在法律性质上最为接近并且有明确法律规定的应为连带责任保证法律关系,可参照适用担保法的相关规定。连带保证责任保证人的保证责任相较于债务加入的责任较轻。企业法人分支机构对外提供责任较轻的保证尚须企业法人授权,否则无效,根据举轻以明重的逻辑,则其对外加入债务更须得到企业法人授权,否则更应认定为无效。债务加入被认定无效后,企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的,由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的,承担过错责任,无过错的,不承担赔偿责任。 最终,最高院对山东高院的判决进行了改判,认定合同无效,企业法人无须为分公司的债务加入承担责任。

近年来,经常出现企业法定代表人、管理层未经董事会、股东会决议,对外出具担保,分支机构未经企业桂林旅游攻略-分公司未经总公司赞同,私行担保或债款参加有用吗?(最高院事例)法人同意对外提供担保,使得公司出现背负巨大债务、甚至破产的法律风险。根据《合同法》第五十条,法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。因此,实践中,很多债权人以此为抗辩理由,主张其不知道行为人超越权限,担保有效。

对于《公司法》第十六条的规定,担保应当由董事会或者股东会、股东大会决议,但对该规定是管理性强制性规范,还是效力性强制性规范,实务中存在不同的见解。目前倾向性的认识为,债权人应当按照《公司法》第16条的规定,对担保是否经董事、股东会或股东大会决议负有形式审查义务,如未经审查,则担保无效。同样,对于分公司对外提担保或债务加入,也应当按照《担保法》的规定,进行形式上的审查义务,否则担保无效,总公司无过错的,不对担保无效承担赔偿责任。

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【扩展阅读】

民间借贷未约定利息或约定不明,如何主张借款内利息和逾期利息?

借条/收据或欠条上“签字留名”要承担担保责任吗?(案例+解析)

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【作者头条号或者“法旅无疆”(“LawWithoutWalls”)WeChat公众号可见上述文章。部分配图为作者拍摄的北京世园会风光,图文无关。】